CONCEPTO 55561 DE 2022

(julio 21)

<Fuente: Archivo interno entidad emisora>

COMISIÓN DE REGULACIÓN DE AGUA POTABLE Y SANEAMIENTO BÁSICO

-CRA-

Bogotá, D.C.

Asunto: Radicado CRA 2022-321-005043-2 del 9 de junio de 2022

Respetado señor Malagón:

Recibimos la comunicación con el radicado del asunto, mediante el cual solicita:

“1. Se me indique la forma en que se debe realizar el cálculo para determinar la tarifa Disposición final y tratamiento en lo referente a residuos orgánicos.

2. Se me indique cómo se debe realizar el acuerdo de facturación conjunta con los operadores de Recolección, Barrido y Limpieza RBL para el traslado de los recursos correspondientes a la prestación del servicio de aprovechamiento en lo correspondiente a residuos orgánicos”.

Antes de dar respuesta a su consulta, se precisa que de acuerdo con el artículo 28 ⁽¹⁾ del Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo, los conceptos emitidos son orientaciones que no comprenden la solución directa de problemas específicos, ni el análisis de situaciones particulares, la respuesta es general y no tiene carácter obligatorio ni vinculante.

En primer lugar, el régimen de los servicios públicos es de libre competencia de acuerdo con el artículo 2.3.2.2.1.11 del Decreto 1077 de 2015⁽²⁾, lo que permite que en cualquier momento una empresa debidamente constituida puede entrar al mercado a prestar los servicios, así como salir de él, sin que exista alguna restricción legal para que pueda hacerlo.

Como excepción a la libre competencia para la prestación de los servicios públicos, la misma Ley 142 de 1994⁽³⁾ en su artículo 40 previó la prestación de estos servicios bajo la modalidad de Áreas de Servicio Exclusivo -ASE, en virtud de las cuales, los municipios y distritos, previa verificación de motivos por parte de la Comisión de Regulación respectiva, pueden establecer mediante invitación pública, áreas de servicio exclusivo, así:

“ARTÍCULO 40. ÁREAS DE SERVICIO EXCLUSIVO. Por motivos de interés social y con el propósito de que la cobertura de los servicios públicos de acueducto y alcantarillado, saneamiento ambiental, distribución domiciliaria de gas combustible por red y distribución domiciliaria de energía eléctrica, se pueda extender a las personas de menores ingresos, la entidad o entidades territoriales competentes, podrán establecer mediante invitación pública, áreas de servicio exclusivas, en las cuales podrá acordarse que ninguna otra empresa de servicios públicos pueda ofrecer los mismos servicios en la misma área durante un tiempo determinado. Los contratos que se suscriban deberán en todo caso precisar el espacio geográfico en el cual se prestará el servicio, los niveles de calidad que debe asegurar el contratista y las obligaciones del mismo respecto del servicio. También podrán pactarse nuevos aportes públicos para extender el servicio.

PARÁGRAFO 1. La comisión de regulación respectiva definirá, por vía general, cómo se verifica la existencia de los motivos que permiten la inclusión de áreas de servicio exclusivo en los contratos; definirá los lineamientos generales y las condiciones a las cuales deben someterse ellos; y, antes de que se abra una licitación que incluya estas cláusulas dentro de los contratos propuestos, verificará que ellas sean indispensables para asegurar la viabilidad financiera de la extensión de la cobertura a las personas de menores ingresos.”

En consecuencia, mientras no se cumplan los supuestos del artículo 40 de la Ley 142 de 1994, opera la libre competencia en la prestación del servicio público de aseo. De la misma forma, una vez finalizado un contrato de concesión y, por ende, la vigencia del área de servicio exclusivo, el mercado queda en libre competencia y el usuario tiene derecho a elegir de forma libre el prestador⁽⁴⁾ del servicio público.

Así, las ASE son una excepción a la libre competencia que prevé la ley para la prestación de los servicios de agua potable y saneamiento básico, de ahí que mientras estén vigentes, para el caso de la ciudad de Bogotá. D.C, no sería dable la prestación de dicho servicio por parte de prestadores diferentes a los concesionados y servicios concesionados.

De acuerdo con lo anterior, y dado que la prestación de las actividades se da en la ciudad de Bogotá D.C, se debe tener en cuenta que no es dable la operación del servicio para las actividades de comercialización, recolección, transporte, barrido y limpieza de vías y áreas públicas, corte de césped, poda de árboles, lavado de áreas públicas, instalación y mantenimiento de cestas por parte de un tercero al que no se le haya otorgado la exclusividad, razón por lo cual no podría acceder a remuneración tarifaria para esos servicios. Esto por cuanto en la ciudad existen cinco (5) áreas de servicio exclusivo para la prestación del servicio público de aseo de acuerdo con la Resolución CRA 786 de 2017⁽⁵⁾.

Por otro lado, se precisa que la gestión de los residuos orgánicos se encuentra catalogada como una actividad de tratamiento, que hace parte del servicio público de aseo, que según lo definido en el numeral 88 del artículo 2.3.2.1.1 del Decreto 1077 de 2015, adicionado por el Decreto 1784 de 2017⁽⁶⁾, corresponde a:

“88. Tratamiento. Es la actividad del servicio público de aseo, alternativa o complementaria a la disposición final, en la cual se propende por la obtención de beneficios ambientales, sanitarios o económicos, al procesar los residuos sólidos a través de operaciones y procesos mediante los cuales se modifican las características físicas, biológicas o químicas para potencializar su uso. Incluye las técnicas de tratamiento mecánico, biológico y térmico. Dentro de los beneficios se consideran la separación de los residuos sólidos en sus componentes individuales para que puedan utilizarse o tratarse posteriormente, la reducción de la cantidad de residuos sólidos a disponer y/o la recuperación de materiales o recursos valorizados.”.

En consecuencia, las toneladas de residuos orgánicos que sean gestionadas en una instalación de tratamiento de residuos no podrán ser consideradas como toneladas de residuos efectivamente aprovechadas en desarrollo de la actividad de aprovechamiento, ni como parte de la ejecución de la actividad de disposición final, ya que no corresponden a dichas actividades, sino a la actividad de tratamiento.

Ahora bien, en lo que concierne a la remuneración tarifaria de la actividad de tratamiento de residuos orgánicos, la Resolución CRA 943 de 2021⁽⁷⁾, que compila la Resolución CRA 720 de 2015, prevé en su artículo 5.3.2.2.6.4., lo siguiente:

“ARTÍCULO 5.3.2.2.6.4. Costo de alternativas a la disposición final. Podrán emplearse alternativas a la disposición final en relleno sanitario siempre y cuando éstas cuenten con los permisos y autorizaciones ambientales requeridas y el costo a trasladar a los usuarios en la tarifa no exceda el valor resultante de la suma del Costo de Disposición Final definido en el artículo 5.3.2.2.6.1 de la presente resolución y el Costo de Tratamiento de Lixiviados por escenario definido en el artículo 5.3.2.2.6.5 de la presente resolución por tonelada a pesos de diciembre de 2014.

Dichos costos corresponden a la disposición final y tratamiento de lixiviados del municipio y/o distrito donde se pretenda emplear la alternativa.” (Subrayado fuera de texto original)

De esta forma, aquellos prestadores del servicio público de aseo que operen en municipios con más de 5.000 suscriptores, podrán llevar los residuos sólidos a tratamiento en instalaciones con tecnologías diferentes al relleno sanitario siempre y cuando dicha tecnología cuente con las autorizaciones ambientales que la autoridad ambiental competente requiera para su funcionamiento, y el costo por tonelada no supere la suma de los costos de disposición final y tratamiento de los lixiviados en el evento que fuesen llevados al relleno sanitario.

Se aclara que para acceder por vía tarifa a la remuneración de alternativas a la disposición final, las personas prestadoras deben: i) conformarse como prestador del servicio público de aseo, según lo establecido en el artículo 15 de la Ley 142 de 1994, ii) contar con los permisos y autorizaciones requeridos por la autoridad ambiental, iii) estar inscritas en el Registro Único de Prestadores de la Superintendencia de Servicios Públicos Domiciliarios -RUPS-, como prestador de la actividad de tratamiento, y iv) cumplir con los requisitos de reporte de información al SUI que establezca para tal fin la entidad de vigilancia y control.

En este sentido, el prestador que realice el tratamiento de los residuos orgánicos, independientemente de si desarrolla únicamente esta actividad o también otras actividades del servicio público de aseo, debe registrarse en el RUPS señalando las actividades del servicio público de aseo que presta acorde con lo determinado en el artículo 2.3.2.2.2.1.13 del Decreto 1077 de 2015.

Finalmente, en caso de requerir información adicional y/o asesoría en materia tarifaria, le invitamos a comunicarse con la Subdirección de Regulación al teléfono en Bogotá (601) 487 3820 o a la línea gratuita nacional 01 8000 517 565 y uno de nuestros asesores atenderá sus inquietudes.

Cordial saludo,

CARLOS ALBERTO MENDOZA VÉLEZ

Jefe de la Oficina Asesora Jurídica

<NOTAS DE PIE DE PÁGINA>

1. Sustituido por el artículo 1 de la Ley 1755 de 2015 “Por medio de la cual se regula el derecho fundamental de petición y se sustituye un título del Código de Procedimiento Administrativo y de los Contencioso Administrativo”.

2. “Por medio del cual se expide el Decreto Único Reglamentario del Sector Vivienda, Ciudad y Territorio”

3. Por la cual se establece el régimen de los servicios públicos domiciliarios y se dictan otras disposiciones.

4. Numeral 9.2 del artículo 9 de la Ley 142 de 1994

5. “Por la cual se resuelve la solicitud de verificación de motivos para la inclusión de cláusulas de áreas de servicio exclusivo en los contratos que se suscriban para la prestación del servicio público de aseo en el Distrito Capital para las actividades de comercialización, recolección, transporte, barrido y limpieza de vías y áreas públicas, corte de césped, poda de árboles, lavado de áreas públicas, instalación y mantenimiento de cestas”.

6. "Por el cual se modifica y adiciona el Decreto 1077 de 2015 en lo relativo con las actividades complementarias de tratamiento y disposición final de residuos sólidos en el servicio público de aseo".

7. Por la cual se compila la regulación general de los servicios públicos de acueducto, alcantarillado y aseo, y se derogan unas disposiciones.